Даже если метод налоговой оптимизации формально не нарушает закон, это еще не гарантирует отсутствие проблем при проверке. Расскажем об одном из таких неоднозначных методов — дроблении бизнеса.
Кроме общей системы налогообложения (ОСНО), НК РФ предусматривает несколько специальных налоговых режимов. Налоговая нагрузка на спецрежимах обычно намного ниже по сравнению с ОСНО.
Наиболее популярна среди бизнесменов упрощенная система налогообложения (УСН). Дело в том, что для остальных спецрежимов возможность использования существенно ограничена.
Единый сельхозналог могут применять лишь сельскохозяйственные производители. Патентная система (ПСН) и налог на профессиональный доход (НПД) предназначены только для ИП и физических лиц.
А упрощенка подходит как компаниям, так и ИП из большинства сфер деятельности. Но необходимо соблюдать ограничения по масштабу бизнеса.
В 2023 году они следующие:
Стандартная ставка налога на УСН «Доходы минус расходы» составляет 15%. А для отдельных видов деятельности региональные власти могут снизить ее, вплоть до 5%. Если же бизнесмен превысит хотя бы один из лимитов, он должен будет перейти на ОСНО и платить налог на прибыль и НДС по ставке 20%.
Понятно, что налогоплательщики стремятся избежать подобного роста расходов. И нередко владельцам бизнеса кажется, что проще всего в такой ситуации разделить компанию на две или несколько частей, каждая из которых будет «вписываться» в ограничения для УСН. Это и есть дробление бизнеса.
Налоговики в таких ситуациях обычно обвиняют бизнесменов в получении незаконной налоговой выгоды (ст. 54.1 НК РФ). В результате проверяющие доначисляют налоги так, как будто все участники группы были единой организацией, которая работает на ОСНО (п. 3.2. определения Конституционного Суда РФ от 04.07.2017 № 1440-О).
Естественно, к недоимке добавляются штрафы и пени за весь период дробления. Причем в данном случае, по мнению ФНС, необходимо применять максимальный штраф — 40% от суммы недоимки, так как создание схемы дробления явно говорит об умышленной неуплате налога (п. 13.2 письма от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@).
Если сумма неуплаченных налогов за три года подряд превысит 2,7 млн руб. для ИП или 15 млн руб. для юридического лица, виновные могут быть подвергнуты уголовному преследованию по ст. 198 или 199 УК РФ. Максимально по данным статьям предусмотрен штраф в сумме до 500 тыс. руб. либо лишение свободы на срок до 5 лет с дисквалификацией на срок до 3 лет.
Рассмотрим, когда дробление бизнеса будет опасным, и как возможно защититься в суде от претензий проверяющих.
В письме ФНС РФ от 11.08.2017 № СА-4/7-15895 налоговики подробно разбирают судебную практику и приводят основные признаки, которые, по их мнению, говорят о незаконном дроблении бизнеса:
— офисов;
— складских и производственных баз;
— рекламных вывесок;
— сайтов;
— контактов;
— контрольно-кассовых аппаратов;
— банков и т. п.
Но наличие одного или даже нескольких из перечисленных признаков еще не говорит о том, что суд обязательно признает налоговую выгоду необоснованной. Все зависит от обстоятельств конкретного дела и аргументов сторон. Далее рассмотрим несколько примеров.
Например, налоговики проверили компанию, которая реализовывала свою продукцию через индивидуальных предпринимателей на УСН.
Проверяющие решили, что взаимодействие с предпринимателями имеет признаки дробления бизнеса, направленного на получение необоснованной налоговой выгоды. В результате компании доначислили НДС и налог на прибыль на общую сумму более 10 млн руб.
Аргументы налоговиков были следующими:
Организация пыталась оспорить решение налоговиков, но все суды, вплоть до высшей инстанции поддержали проверяющих (определение ВС РФ от 17.03.2022 № 309-ЭС22-1645 по делу № А76-26883/2020)
Другой пример. Несколько ИП на УСН занимались одним и тем же видом деятельности — оптовой торговлей кондитерскими изделиями.
Суды всех инстанций поддержали налоговиков, которые усмотрели здесь схему дробления, созданную одним из ИП и доначислили ему НДФЛ, НДС, а также штрафы и пени на общую сумму более 110 млн руб. (определение ВС РФ от 09.07.2020 № 306-ЭС20-8885).
Аргументы проверяющих были следующими:
В итоге судьи согласились с тем, что единственной целью создания группы было разделение выручки от реализации, так, чтобы каждый участник схемы мог применять УСН.
Чтобы защититься от претензий по дроблению бизнеса, важно доказать самостоятельность отдельных компаний или ИП.
Сама по себе организация бизнеса в форме группы компаний законом не запрещена. И участники группы, конечно, имеют право взаимодействовать друг с другом. Но они должны вести и отдельную деятельность.
В частности, у каждого участника должен быть свой персонал, имущество, а также поставщики и покупатели, не входящие в группу. Желательно, чтобы компании и ИП находились по разным адресам (либо использовали обособленные помещения), имели самостоятельные сайты, отдельно регистрировали ККТ.
Например, мебельная фабрика реализовывала свою продукцию через магазины, принадлежащие ИП на ЕНВД. Налоговики попытались доказать построение незаконной схемы и доначислить компании НДС и налог на прибыль на общую сумму более 32 млн руб.
Аргументов у проверяющих было немало. Это родственные отношения директора фабрики и ИП (отец и дочь), расчетные счета компании и ИП в одном банке, взаимодействие покупателей ИП с работниками фабрики.
Однако суд поддержал налогоплательщика и отменил решение налоговиков Судьи отметили, что:
С учетом всего перечисленного суд решил, что выводы налоговиков о создании незаконной схемы «дробления» в данном случае не обоснованы (постановление АС Северо-Кавказского округа от 17.06.2019 по делу № А53-16343/2018).
Иногда бизнесмены организуют свою деятельность в форме франчайзинга. В этом случае владелец франшизы развивает сеть из самостоятельных компаний или ИП, которые осуществляют один и тот же вид деятельности при поддержке головной компании. Подробнее о франчайзинге читайте здесь.
Получается, что формально такой вариант ведения бизнеса имеет признаки незаконного «дробления», и налоговики иногда пытаются это доказать.
Такую ситуацию рассмотрел Арбитражный суд г. Москвы в решении от 14.03.23 по делу № А40-187829/22-116-3257.
Проверяющие пытались обвинить владельца франшизы (торговля мясом и мясопродуктами) в «дроблении» бизнеса с использованием ИП на УСН и доначислить ему налоги на общую сумму более 25 млн руб.
Однако суд поддержал налогоплательщика. Судьи отметили, что все ИП, входящие в сеть, вели самостоятельную хозяйственную деятельность, а именно:
На момент присоединения к франшизе указанные ИП уже не менее двух лет работали на рынке торговли мясом и мясопродуктами.
Владелец франшизы оказывал своим партнерам техническую и консультационную поддержку:
Такая поддержка — это нормальная деловая практика в рамках франчайзинга, и она не говорит о создании незаконной схемы уклонения от налогов.
Все, кто организует свой бизнес в виде группы компаний, должны быть готовы к претензиям налоговиков по поводу незаконного «дробления» и к возможным судебным разбирательствам.
Однако если нет признаков искусственного разделения бизнеса, и участники группы фактически ведут самостоятельную деятельность, то суд может поддержать налогоплательщика.