Должная осмотрительность

Право

Должная осмотрительность: как проверять контрагентов, чтобы затем не было проблем с налоговиками? О чем должен думать бизнесмен, выбирая контрагента?

В первую очередь, конечно, о выгодных для себя условиях сделки. Но, как показывает практика, часто в договоре между предпринимателями «присутствует» и третья сторона — налоговики. Рассмотрим, как заключать сделки, чтобы в дальнейшем не возникло проблем с проверяющими.

Что такое должная осмотрительность

Рассмотрим такую ситуацию. ООО «Альфа» заключило с ООО «Дельта» договор на поставку материалов. На основании полученного от ООО «Дельта» счета-фактуры ООО «Альфа» взяло к вычету НДС.

При встречной проверке, проведенной через год, налоговики выяснили, что ООО «Дельта» не заплатило НДС с суммы отгруженных материалов. Более того – эта компания вообще перестала сдавать отчетность и отсутствует по юридическому адресу.

Возникает вопрос – с кого взыскать недоимку по НДС? Найти ООО «Дельта» не получилось, поэтому проверяющие обвинили ООО «Альфа» в сговоре и получении необоснованной налоговой выгоды. Компания, естественно, не согласилась с этим и обратилась в суд…

В первой половине «нулевых» годов появилось множество подобных дел, касающихся не только НДС, но и других «оборотных» обязательных платежей, в первую очередь — налога на прибыль.

Поэтому Высший Арбитражный Суд РФ в итоге обобщил практику и высказал свое мнение (постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53).

Согласно позиции судей ВАС, в общем случае бизнесмен не виноват в том, что его контрагенты не платят налоги. Однако, если будет доказано, что он знал о недобросовестности партнера, то налоговая выгода может быть признана необоснованной.

Именно в этом постановлении ВАС и появился впервые термин «должная осмотрительность». Он означает, что налогоплательщик должен проверять своего потенциального контрагента и не работать с теми компаниями, которые явно нарушают законодательство.

Критерии осмотрительности

Высший судебный орган, введя понятие «осмотрительности» не обозначил критерии, по которым следует оценивать контрагентов.

На практике налоговики обычно ориентировались на п. 12 приложения 2 к приказу ФНС РФ от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@. В этом разделе документа перечислены основные признаки организаций, «подозрительных» с точки зрения инспекторов:

Нет сведений о госрегистрации компании.
Отсутствуют данные о реальном месте нахождения офисных, производственных и складских помещений. Также негативным фактором является нахождение компании по так называемому «адресу массовой регистрации».
Полномочия руководства и других представителей компании не подтверждены.
Организация не представлена в интернете и не дает рекламу на других информационных площадках (ТВ, «бумажные» СМИ и т.п.).
Сделка заключена «заочно», т.е. без личной встречи представителей сторон.

Подозрения налоговиков усилятся, если сделка с подозрительной компанией будет заключена на нестандартных условиях:

Через посредника.
С большой отсрочкой платежа.
С необычной формой оплаты (например – векселями).
Параметры компании (наличие площадей, оборудования, персонала и т.п.) явно не позволяют выполнить условия сделки в установленный срок.

Вступление в 2017 году в силу ст. 54.1 НК РФ изменило подход налоговиков к оценке выбора бизнесменами контрагентов.

Теперь основным критерием для оценки сделки является ее деловая цель и фактическое исполнение сторонами договора своих обязательств.

Если сделка была реальной, а в дальнейшем одна из сторон не заплатила налоги, то ее деловой партнер не должен нести за это ответственность.

ФНС РФ рекомендовала налоговым органам на местах при проведении проверок ориентироваться в первую очередь на положения ст. 54.1 НК РФ (письмо от 28.12.2017 № ЕД-4-2/26807).

Однако необходимость тщательно подходить к выбору контрагента никуда не делась. Ведь она позволяет снизить риски, как налоговые, так и «общие», т.е. связанные с недобросовестным исполнением второй стороной обязательств по договору.

Как проверить контрагента и доказать свою осмотрительность

Проверка контрагентов на «благонадежность» – это не разовое мероприятие, а постоянно действующий процесс. Поэтому в первую очередь нужно разработать регламент.

Невозможно достоверно предугадать, что именно налоговики или суд в очередной раз сочтут «неосмотрительностью». Но, чтобы снизить риск, необходимо обязательно проверить следующее:

Регистрацию контрагента и постановку на налоговый учет. Для этого следует запросить у него устав, выписку из ЕГРЮЛ и свидетельство ИНН. Актуальность полученных сведений нужно проверить с помощью информационной базы на портале ФНС. Также можно воспользоваться запущенным налоговиками в 2018 году сервисом «Прозрачный бизнес» или специализированными программами (1С.Контрагент, Контур.Фокус и т.п.).
Полномочия руководителя и других лиц, имеющих право подписи. Подтверждением здесь может являться решение учредителей, приказ, доверенность и т.п.
Общие сведения о компании. Здесь в первую очередь поможет бухгалтерская отчетность. Она позволяет получить представление не только о прибыльности и финансовой устойчивости контрагента, но и о других параметрах: наличие основных средств, запасов и т.п. Также полезно изучить сайт компании: насколько полная и актуальная информация представлена на нем.
Специальная информация. Для занятия некоторыми видами деятельности нужно иметь лицензию или выполнять другие требования, например — быть членом саморегулируемой организации. Это относится, в частности, к строительству, образовательной деятельности, аудиту и т.п. Если планируемая сделка относится к «особым» сферам, то у контрагента нужно запросить копию лицензии или иных необходимых документов, которые подтверждают соблюдение им требований закона.

Всю собранную информацию по каждому контрагенту следует поместить в отдельную папку — «досье». В случае возникновения проблем с проверяющими эти материалы помогут бизнесмену доказать свою правоту.

Вывод

Понятие «должной осмотрительности» было введено ВАС РФ в 2006 году. Оперируя им, налоговики пытались возложить на добросовестных налогоплательщиков ответственность за неисполнение обязанностей перед бюджетом их деловыми партнерами.

После внесения в 2017 году изменений в НК РФ в первую очередь оценивается деловая цель и реальность сделки. Стороны договора в общем случае не несут ответственность по налоговым обязательствам друг друга.

Однако проверять контрагентов перед заключением договоров все равно необходимо. Это поможет не только снизить налоговые риски, но и застраховаться от проблем с недобросовестными партнерами.